Субсидиарная ответственность: защита, привлечение

Ст. 61 ГК РФ предусматривает лишь два варианта прекращения работы ООО:

• Ликвидация - если долгов нет или имущества компании хватает для расчетов с кредиторами

• Банкротство - когда юрлицо не может погасить свои долги

Процедура ликвидации, запущенная официально и добровольно (по инициативе) учредителей, занимает от 3 до 12 месяцев (на практике - год) и стоит от 100 тысяч рублей. Для нее требуется подготовить серьезный пакет документов: уведомления, протоколы собраний, промежуточный и ликвидационный баланс и т.д.

Дело о банкротстве может тянуться 3-4 года. Издержки исчисляются сотнями тысяч, а иногда и миллионами рублей. Не удивительно, что учредители не горят желанием проходить эту процедуру.

Гораздо проще заплатить за неофициальную (так называемую альтернативную) ликвидацию, принцип которой — тем или иным способом показать налоговой инспекции, что фирма не ведет деятельности. Практика выработала много вариантов, как избавиться от ненужной фирмы: смена учредителя; исключение юридического лица из ЕГРЮЛ, реорганизация юрлица, смена адреса, перевод бизнеса в оффшорную зону, в которой компания оказывалась за пределами юрисдикции ФНС РФ, и др. В таких случаях ФНС ликвидирует юрлицо принудительно (по собственной инициативе).

Логика учредителей базируется на трех китах:

1. по закону об ООО их ответственность ограничивается уставным капиталом, который часто не превышает 10.000 рублей и существует лишь на бумаге. Поэтому можно, заплатив всего 15-50 тысяч, избавиться от проблемной компании, а заодно и от претензий контрагентов и налоговых органов

2. ФНС попросту невыгодно гоняться за должником по налогам, если сумма долга меньше миллиона

3. банки и прочие кредиторы не захотят судиться из-за долга меньше 300.000 рублей, так как в этом случае издержки могут превысить возвращенную сумму

Раньше о «ликвидированной» таким способом фирме-должнике её кредиторам приходилось просто забыть. Однако с 2017 года, после нескольких изменений в законах (см. п. 31 пленума ВС РФ No 53 от 21.12.17 и 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»), заставить отвечать по долгам даже «ликвидированной» фирмы можно учредителей, руководителей, бухгалтеров, других лиц, принимавших решения, и даже их родственников, если те окажутся бенефициарами «альтернативной ликвидации».

Привлечь к субсидиарной ответственности становится все проще. Если в 2015 году было подано 444 заявления и лишь в 18 случаях (4%) судьи взыскали деньги с учредителей и директоров, то в первом квартале 2020 года поступило уже 1565 заявлений, из них удовлетворено 608 (39%).

Причем «субсидиарка» стала возможна не только в рамках дела о несостоятельности. Если раньше обычные контрагенты не могли привлечь физлицо к ответственности, пока компанию не признали банкротом (а на это уходили годы), то сейчас процесс выглядит так:

• Кредитор подает заявление о банкротстве компании;

• Указывает, что оплачивать расходы не будет;

• Суд прекращает рассмотрение дела;

• Кредитор получает определение и обращается с иском о привлечении учредителя к субсидиарной ответственности.

Уже через пару месяцев контрагенты получают право предъявлять требования к директорам и учредителям задолжавшей им фирмы.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности

По общему правилу по обязательствам компании отвечает контролирующее должника лицо (КДЛ). К ним по умолчанию относятся:

• Директор, в том числе номинал;

• Учредитель (если его доля больше 50%);

• Управляющая организация;

Однако к КДЛ могут отнести и других лиц:

• Главного бухгалтера;

• Финдиректора;

• Собственника контрольного пакета акций;

• Руководителя материнской компании;

Даже родственники учредителей или представители могут считаться КДЛ. Ключевым фактором выступает возможность влиять на политику компании. Отвечать по долгам придется и бывшим директорам (дело № А32-12237/2016). Даже дети и супруги могут быть привлечены к ответственности, если они получили выгоду от действий своего родственника. Например АС Саратовской области взыскал 13 млн. руб. с мужа директора ООО (дело № А57-6287/2019). По другому делу арбитражный суд обязал братьев учредителя выплатить 703 млн руб. (дело № А40-249814/19-88-310).

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Предпринимательская деятельность - занятие рискованное. Поэтому далеко не всегда долги можно возложить на КДЛ. Ведь иногда проблемы в компании возникают из-за падения спроса, политических и экономических обстоятельств. О субсидиарке можно говорить, если руководитель:

• Ненадлежащим образом вел бухгалтерию;

• Продает имущество компании ниже рыночной стоимости;

• Ухудшил положение одного из кредиторов;

• Участвовал в выводе активов;

• Несвоевременно подал заявление о признании компании банкротом;

• Скрывает документацию от управляющего;

• Знает о неплатежеспособности своей компании, но продолжает заключать сделки.

Срок исковой давности по таким делам составляет 3 года. И, если руководитель уволился, из-за проблем в компании, в следующие три года ему все равно могут предъявить претензии. К слову, это распространяется и на тех, чья фирма была исключена из ЕГРЮЛ. Если кредиторы докажут, что учредитель своими недобросовестными действиями, привел компанию к банкротству, ему придется отвечать (Дело № 306-ЭС19-18285).

В спорах о привлечении к субсидиарной ответственности именно директорам и учредителем необходимо доказать, что их действия были законны и обоснованы. А значит, если контрагент обвиняет учредителя в продаже имущество ООО по низкой цене, учредителю придется доказывать, что сделка была обоснованной.

Субсидиарка стала действенным механизмом для защиты прав кредиторов. Конечно, и сейчас суды не всегда становятся на сторону контрагентов. Однако можно с уверенностью говорить, что вывод фирмы в офшор или смена учредителей больше не является надежным способом обезопасить себя от претензий со стороны кредиторов. Скорее наоборот, это будет косвенным признаком, что учредители и директор знали о проблемах фирмы, и стремились скорее от неё избавиться. А это значит, если контрагент должен вам деньги, но его счета пустые, а имущества нет, стоит рассмотреть вопрос о взыскании долгов с директора или учредителей.

Поможем: 1) вам - избежать субсидиарной ответственности 2) вашего должника - привлечь к ней

Рекомендации кредиторам:

• Начинайте отслеживать сведения о нем в ЕГРЮЛ, чтобы своевременно узнать о намерении ФНС исключить юрлицо из реестра и подать возражение. Не успели, и налоговая уже исключила компанию-контрагента из ЕГРЮЛ — немедленно обжалуйте решение налоговой;
• Инициируйте процедуру банкротства, чтобы не позволить провести «альтернативную ликвидацию». Пока что получить с банкрота долг все же проще, чем с КДЛ ликвидированной организации;
• Если вы решили задействовать механизм субсидиарной ответственности, подготовьте с помощью юриста доказательства неразумных и недобросовестных действий ЛКД, которые привели к невозможности исполнения компанией своих обязательств. Например, если применялся механизм «альтернативной ликвидации» путем смены директора и адреса, найдите этого подставного директора и получите у него показания, что он не хотел становиться руководителем, не собирался вести бизнес.

Рекомендации должникам:

• Не скрывайте от контрагентов финансовые показатели. Не вызывайте лишние подозрения у налоговой. В случае невозможности выполнить финансовые обязательства лучше быстро заявить об этом письмом, предложив реструктурировать долг. Этим вы подтвердите отсутствие умышленных недобросовестных действий;
• Прислушайтесь к совету адвоката использовать размытость формулировки «неразумность» и «недобросовестность». Истцу совсем непросто доказать суду, что действия контролирующих лиц были «неразумными»;
• Используйте фактор истекшего срока исковой давности. Это работает и при банкротстве, и в случае с удалением должника из ЕГРЮЛ;
• Не затягивайте судебные разбирательства, не выводите и не переводите активы – данные действия рассматриваются как недобросовестные и подпадают под субсидиарную ответственность;
• Простота доказывания ваших неразумных или недобросовестных действий истцом зависит от того, кому вы должны. Если налоговой, риск привлечения к субсидиарке почти 100%, в иных случаях есть шанс.

Прайс-лист